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工程造价鉴定的法律难题

  • 来源:项目管理者联盟
  • 发表于:2018-01-30 10:21:39
  • 点击:1975

  近几年随着我国房地产业及建筑业的飞速发展,房地产企业及建筑企业的管理出现脱节现象,企业管理水平的提高速度明显跟不上企业发展的速度,建设工程施工合同纠纷案件也随之不断增加,不论是人民法院还是仲裁机构都受理了大量的建设施工合同纠纷案件。有的仲裁机构每年受理的建设施工合同纠纷案件占其全年受理纠纷案件的三分之一,而其中的很多的建设施工合同纠纷案件都涉及工程造价鉴定,可见工程造价鉴定问题已成为审理建设施工合同纠纷案件的重中之重。而现阶段规范工程造价鉴定的法律体系还没有完全建立,工程造价鉴定存在的法律问题很多,近几年笔者办理了大量涉及工程造价鉴定的建设施工合同纠纷案件,现将工程造价鉴定中矛盾比较突出的几个法律问题作以分析。

  诉讼、仲裁中工程造价鉴定的启动问题

  无论是在诉讼中还是在仲裁中,工程造价鉴定程序的启动都是一个重要的问题,它是工程造价鉴定程序是否进行的关键。在诉讼、仲裁中,原则上应当由当事人申请工程造价鉴定,只有在特殊情况下,才能由人民法院启动。因为申请工程造价鉴定是当事人的一项诉讼权利,是否行使应当由当事人来决定,如果负有举证责任的当事人没有申请工程造价鉴定,那么该当事人应当承担举证不能的后果。只有在民事诉讼《证据规则》中规定的人民法院需要依职权调查的特定情况下,才能由人民法院启动工程造价鉴定程序。同理,在仲裁中仲裁员也应当向负有举证责任的当事人释明其可以申请工程造价鉴定,是否启动由当事人来决定。另外,由当事人申请工程造价鉴定还可以解决工程造价鉴定费用的承担问题,因为实践中无论是人民法院还是仲裁委都难以承担工程造价鉴定费用。

  诉讼、仲裁中工程造价鉴定单位的选择问题

  诉讼、仲裁中当事人如何选择工程造价鉴定单位,也是一个由来争议已久的问题,其既关系到诉讼、仲裁程序合法的问题,也关系到工程造价鉴定程序能否顺利进行的问题。众所周知,工程造价鉴定涉及争议标的额巨大,有的争议标的额甚至上亿元。无论当事人之间的矛盾多么巨大,选择一家声誉良好、人员齐备、技术出色的鉴定单位出具公平、合理的鉴定报告几乎是所有当事人的心愿。虽然现在法院、仲裁委都可以提供《鉴定单位名册》供当事人选择,但是谁才是名册中最优秀鉴定机构呢?很多当事人无从知晓,不得已采取摇号等随机方式选择鉴定机构。而实际上进入《鉴定单位名册》的工程造价鉴定单位工作水平差异很大,确有一些工程造价鉴定单位是没有能力完成争议标的额巨大、合同履行复杂的工程造价鉴定,而一旦选择了这样的工程造价鉴定单位就难以再更换了,很多问题凸显的鉴定报告就此出炉,当事人之间的矛盾更为加深了。因此首先应当审慎选择优秀的工程造价鉴定单位进入《鉴定单位名册》,其次要对进入《鉴定单位名册》的工程造价鉴定单位进行年度考核并排名,实行末位淘汰制,适当增加新的工程造价鉴定单位进入《鉴定单位名册》,始终保持《鉴定单位名册》是“活水”,而不是“死水”。只有这样才能引导当事人选择高水平的工程造价鉴定单位,而不是一味的随机选取,影响工程造价鉴定报告的质量。

  明确审、鉴分工与主辅,审、鉴既要合作又要分开

  工程造价鉴定不仅涉及争议标的额巨大、而且所需技术复杂,其中最复杂的问题是很多的鉴定材料本身既是诉讼、仲裁的证据,也是工程造价计算依据。这就存在这样一个问题,是应当先依据所有的鉴定材料出具鉴定报告,若当事人有不同意见,可以出具若干个鉴定结果供合议庭、仲裁庭选用,还是应当将所有证据材料先进行质证,然后再交给工程造价鉴定单位出具鉴定报告呢?产生这个问题的主要原因是申请鉴定的时间问题。根据《证据规则》,当事人申请鉴定应当在举证期限届满前提出,很多法院的做法是如果当事人在举证期限届满前提出工程造价鉴定申请,就先不开庭审理,而将案件直接移交技术处委托进行鉴定,很多的鉴定材料是没有经过庭审质证就到鉴定机构手里的,工程造价鉴定单位代替法院对既是鉴定材料也是证据材料的材料进行了取舍,这就产生了造价鉴定机构“以鉴代审” 的问题,从而导致工程造价鉴定单位所出具的鉴定报告是不合法的。因为这个问题,法院、仲裁委做法不一,至今还没有成熟的做法,所以争论十分激烈。一些专业人士认为可以由人民法院技术处的法官主持当事人及工程造价鉴定单位召开听证会,组织证据交换,对鉴定材料进行法律评判。笔者不认同这种观点,因为人民法院技术处的法官不是合议庭成员,无权对案件事实进行审理,因此其也就无权对鉴定材料进行法律评判。在诉讼中,根据《证据规则》申请鉴定在举证期限届满前提出,合议庭在将案件移送技术处进行鉴定前应当先由合议庭组织当事人进行证据交换,当事人对所有证据材料包括以后需提交鉴定单位的材料进行质证,然后合议庭根据质证情况对本案是否应当进行工程造价鉴定、合同效力的有无、合同计价条款的采纳、重要证据材料的取舍等重要法律问题做出内部评判,并将评判结果提交工程造价鉴定单位,工程造价鉴定单位只是进行技术性的计算、不对证据材料进行法律评判,根据经过法院评判过的证据材料出具造价鉴定报告。仲裁委也应当采取上述做法,真正做到工程造价鉴定单位始终是裁判机构的辅助,而不是裁判机构的主导。


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